表见代理,是指虽然行为人事实上无代理权,但相对人有理由认为行为人有代理权而与其进行法律行为,其行为的法律后果由被代理人承担的代理。表见代理从广义上看也是无权代理,但是为了保护善意第三人的信赖利益与交易的安全,法律强制被代理人承担其法律后果。

表见代理制度是基于被代理人的过失或被代理人与无权代理人之间存在特殊关系,使相对人有理由相信无权代理人享有代理权而与之为民事法律行为,代理行为的后果由被代理人承担的一种特殊的无权代理。我国表见代理制度建立时间不长,还有不完善之处,有些问题还需要进一步的研究和探讨。其中,相对人对义务人的选择权问题、无权代理人的法律责任问题以及代理人的抗辩权问题便是亟待解决的问题,由于法律原因,我们在日常生活中要更加注意表见代理问题,对自己、他人及社会的利益负责。

“表见代理的构成要件有以下四个:1、须行为人无代理权。2、须有使相对人相信行为人具有代理权的事实或理由。3、须相对人为善意。4、须行为人与相对人之间的民事行为具备民事行为的有效要件。”

在建设工程领域,违法分包、转包、挂靠等现象屡见不鲜,实际施工人经常会以分包人、转包人或者被挂靠人的名义对外展开经营活动。在这样的情况下,弄清楚表见代理与无权代理的区别,对实际施工人与第三方当事人产生法律关系后的处理,有着重要的影响。

什么叫表见代理(表见代理和无权代理的区别)

相关法律规定

第一百七十一条:行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后,仍然实施代理行为,未经被代理人追认的,对被代理人不发生效力。

“没有代理权、超越代理权或者代理权终止后,仍然实施代理行为”就是司法实践中所谓的无权代理,因无权代理人的代理行为产生的后果,需要由代理人与相对人分担。

第一百七十二条:行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后,仍然实施代理行为,相对人有理由相信行为人有代理权的,代理行为有效。

这一条规定,前半部分对代理人代理行为的规定都是一样的,只是后面多了一个条件“相对人有理由相信行为人有代理权的”,这就构成了通常所称的表见代理,而表见代理是有效的,代理人所作出代理行为的后果需要被代理人来承担。

建永工程款解决中心认为,从法律文本来看,表见代理可以看做归属于无权代理,只不过其具备更特殊的情况与条件,所以法律赋予了其跟有权代理相同的法律后果。表见代理的规定,旨在维护代理制度的诚信基础,确保善意第三人的合法权益不受侵害。

什么叫表见代理(表见代理和无权代理的区别)

合同主体认定

实践中,实际施工人可能会“案涉工程项目部”、“案涉工程项目经理”的名义对外展开活动,并与多方产生法律关系签订施工、供销、设计等合同。一旦实际施工人无法履约,合同的相对方就会主张由被代理人来承担责任。那么争议焦点就成了:如果实际施工人没有得到被代理人的授权,其对外签订的合同主体如何认定?

在司法实践中,无法一概而论,要看实际施工人签订合同时是以谁的名义。一般来说,如果实际施工人以被代理人“项目经理”或者“工程项目部”名义对外签订合同,应当认定被代理人是合同主体,而如果其是以个人名义对外签订合同的,那么合同主体就是实际施工人自己。

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司法实践案例

四川省高级人民法院(2019)川民再313号

根据本案的裁判文书,四川高院认为表见代理应当具备以下构成条件:1.无权代理人以被代理人的名义实施了代理行为;2.相对人在客观上有理由相信无权代理人有代理权;3.相对人主观上是善意且无过错;4.无权代理人与相对人之间的民事行为具备成立要件。

江苏省高级人民法院(2018)苏民申3553号

江苏高院认为,表见代理的成立须同时具备三个要件:一是代理人以被代理人的名义与相对人订立合同;二是代理人属于无权代理,但在客观上形成具有代理权的表象;三是该代理权表象使相对人有理由相信代理人有代理权,相对人在主观上善意无过失,已尽到合理审查义务。

什么叫表见代理(表见代理和无权代理的区别)

结语

建永工程款解决中心认为,如果被代理人没有授权实际施工人代表其对外展开经营活动,那么实际施工人对外签订合同均属无权代理,是否会进一步构成表见代理,需要由善意第三人举证证明。

这其中,最重要的判断标准就是实际施工人是否是以“项目经理”或者“工程项目部”的名义对外缔约的。同时,第三方还必须有足够证明自己是善意的、无过失的,且有足够理由相信实际施工人具有代理权。