一、什么是公司法定代表人?法定代表人的作用和地位

从一般概念上讲,法定代表人是指依照法律规定或者公司法人章程规定,代表公司行使公司职权的负责人。

1986年4月12日颁布的《中华人民共和国民法通则》第三十八条规定:“依照法律或者法人组织章程规定,代表法人行使职权的负责人,是法人的法定代表人。”

新修订的《民法总则》第四十三条规定:“企业法人对它的法定代表人和其他工作人员的经营活动,承担民事责任”。

《公司法》第十三条规定:“公司法定代表人依照公司章程的规定,由董事长、执行董事或者经理担任,并依法登记。公司法定代表人变更,应当办理变更登记。”

《民事诉讼法》第四十八条规定:“公民、法人和其他组织可以作为民事诉讼的当事人。/ 法人由其法定代表人进行诉讼。其他组织由其主要负责人进行诉讼”。

从以上法律规定可以看出,法定代表人是代表公司并执行业务的人,他代表着企业法人的利益,对外可以代表企业全权处理一切民事活动,法定代表人代表企业所行使的一切民事活动,其法律后果都有他所代表的企业法人来承担。因此,在理论上,公司的法定代表人应当是对内享有业务执行权,对外享有公司代表权的负责人,根据《公司法》第十三条的规定,法定代表人应当由公司董事长、执行董事或者经理担任。

刚才说到,公司的法定代表人对内享有业务执行权,对外享有公司代表权。那么,公司法定代表人的对内业务执行权和对外代表权分别表现在那些方面呢?

法定代表人对内业务执行权的主要表现在两个方面:一是执行股东会和董事会的决议;二是负责公司日常事务的处理。

法定代表人对外代表权主要表现在对外具有进行营业上和裁判上一切行为的权力,譬如,代表公司对外签订合同,代表公司参加诉讼等。

需要注意的是,在对外关系上,法定代表人对外是以法人的名义进行民事活动的,而法定代表人对外进行民事活动时,其与法人之间并非是一种代理关系,而是代表关系,且其代表职权来自法律的明确授权;因此,法定代表人对外进行民事活动时,不需要公司另行出具授权委托书,可以直接全权代表公司进行民事行为。

二、法定代表人的权利和义务

主要有以下几各方面:

1、法定代表人在国家法律、法规以及公司章程规定的职权范围内行使职权、履行义务,代表公司法人参加民事活动,对公司的生产经营和管理全面负责,并接受本公司全体成员和有关机关的监督。

2、公司法定代表人可以委托他人代行职责。

公司法定代表人在委托他人代行职责时,应有书面委托。法律、法规规定必须由法定代表人行使的职责,不得委托他人代行。

3、企业法定代表人一般不得同时兼任另一企业法人的法定代表人。因特殊情况需要兼任的,只能在有隶属关系或联营、投资入股的企业兼任,并由企业主管部门或登记主管机关从严审核。

4、公司的法定代表人是代表公司行使职权的签字人。法定代表人签署的文件是代表企业法人的法律文书。

三、法定代表人与法人、法人代表的区别

我们在上一篇文章中讲了,法人是指公司组织,而不是某一个人;而法定代表人是法定的代表公司行使公司职权的人。

我们经常听到民间有“法人代表”这种说法,从字面来理解,“法人代表”一般是指根据法人的内部规定担任某一职务或由法定代表人指派代表法人对外依法行使民事权利和义务的人。法人代表依法定代表人的授权而产生,没有法定代表人的授权,就不能产生法人代表;法人代表与法定代表人的主要区别在于:法定代表人是依法由上级任命或由公司权力机构依法定程序选举产生的;而法人代表是因法定代表人的授权而产生,法人代表可以有多个,而法定代表人只能有一个;法人代表对外行使权力都要受到法定代表人授权的限制,他只能在法定代表人授权的职责范围内代表法人对外进行活动;而法定代表人有权在法律规定的职权范围内,直接代表法人对外行使职权。法人代表的变更没有一定的程序,他不需要登记;而法定代表人是法人应登记的事项之一,这是法律规定的必经程序,如有变更,应及时办理变更法定代表人登记手续。

另外值得注意的是,“法人代表”不是一个独立的法律概念,而且这种说法也不够严谨。而法定代表人是一个法律上的概念。

四、法定代表人的变更

(一)、变更法定代表人需要遵照相应的程序。《企业法人法定代表人登记管理规定》规定:“企业法定代表人的产生、免职程序,应当符合法律、行政法规和企业法人组织章程的规定。”《国家工商行政管理局对变更公司法定代表人有关问题的答复》中进一步指出:有限责任公司变更法定代表人的议事方式和表决程序,应由公司章程依法作出规定。

(二)、公司法定代表人变更,应当办理变更登记。法定代表人资格经企业登记机关核准登记后取得。法定代表人的签字应当向企业登记机关备案。

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五、法定代表人的特征

1、法人的法定代表人是由法律或法人的组织章程规定的。

2、法人的法定代表人是代表法人行使职权的负责人。

3、法定代表人是代表法人进行民事活动的自然人。法定代表人只能是自然人,而且该自然人只有代表法人从事民事活动和民事诉讼活动时才具有这种身份。

六、关于如何选择法定代表人的实务分析

说到法定代表人的选任,首先要弄清楚董事长、总经理和法定代表人的职权范围。

按照公司法设定的公司治理架构,董事会是公司经营层面的最高决策机构,董事长是董事会的组织者、代表人;经理(民间一般统称总经理)是公司经营的组织实施者、执行者;法定代表人是依法对外代表公司的人,从实务角度分析,法定代表人的重要意义在于:法定代表人可以通过印章使用、文件签署控制公司的重大经营活动并可对外代表公司开展业务。

从以上董事长、总经理和法定代表人的职权范围来看,法定代表人这个公司的代表者由谁担当,是一个至关重要的问题,股东在选任法定代表人时不可不慎。

笔者认为,股东在选任法定代表人时,一定要权衡以下因素:

1、从权力位阶上看,董事长高于总经理,当法定代表人的身份赋予董事长时,董事长的实际权力大增;

2、当法定代表人的身份赋予总经理时,由于公司的经营由总经理具体组织实施,同时又能对外代表公司,故总经理的实际权力大幅膨胀,且存在架空董事会、董事长的风险。

3、当董事长为股东推选,总经理为社会招聘的职业经理人时,法定代表人一般不宜由总经理担任。

4、也可以不在公司章程中明确约定法定代表人由谁来担任,而是约定由董事长、执行董事或总经理担任,以免人员变动导致公司章程的修订。