(1)什么是公示催告程序?其适用范围和特点怎样?

(2)申请公示催告与申请除权判决有何区别、联系?

(3)利害关系人申报权利应符合哪些要求?

(4)什么是除权判决?它有何法律效力?

3.引入新课

执行是法院的执行机构凭借国家司法权,依据法律规定所强制实施的行为。执行程序是执行机构在当事人和其他执行参与人的参加下实施执行行为的法定程序。它具有很强的规范性。作为执行根据的法律文书包括:发生效力且有给付内容的民事判决、裁定、调解书、支付令;刑事判决、裁定中有关财产部分;依法应由人民法院执行的行政处罚决定、行政处理决定;我国仲裁机构作出的仲裁裁决和调解书;公证机关依法赋予强制执行效力的债权文书;经人民法院裁定承认其效力的外国法院作出的判决、裁定,以及国外仲裁机构作出的仲裁裁决。执行对象包括物和行为两类。人身不能作为执行客体。

执行程序是执行机构在当事人和其他执行参与人的参加下实施执行行为的法定程序。它具有很强的规范性。作为执行根据的法律文书包括:发生效力且有给付内容的民事判决、裁定、调解书、支付令;刑事判决、裁定中有关财产部分;依法应由人民法院执行的行政处罚决定、行政处理决定;我国仲裁机构作出的仲裁裁决和调解书;公证机关依法赋予强制执行效力的债权文书;经人民法院裁定承认其效力的外国法院作出的判决、裁定,以及国外仲裁机构作出的仲裁裁决。执行对象包括物和行为两类。人身不能作为执行客体。

本章主要从执行主体、执行根据和执行管辖、执行程序通则、参与分配、执行救济等方面予以阐述。

4.重点讲授的内容如下:

第一节 执行程序概述

一、民事执行概念

民事执行,是指国家机关依债权人的申请,依据执行依据,运用国家强制力,强制债务人履行义务,以实现债权人的民事权利的活动。具体而言,有以下几层含义:

1、民事执行由国家机关进行。

2、民事执行以执行依据为前提。

3、民事执行须经过债权人申请。

4、民事执行是国家使用公权力的强制行为。

5、民事执行是实现已经确定的私权的程序。

民事执行与民事审判的联系与区别:

联系:

1、在基本原则和制度方面,两者有某些相同之处。

2、审判程序的目的是确定民事权利义务关系,保护当事人的合法权利;民事执行是为了实现已为判决确定的民事权利,目的也是为了保障当事人的合法权益。

3、审判程序与执行程序相互交叉。

区别:

1、民事执行与民事审判在诉讼中的地位不同;

2、民事执行与民事审判的适用范围不同。

3、民事执行与民事审判的操作技巧不同。

4、民事执行与民事审判职能分工有所不同。

5、民事执行是以国家强制力为后盾实现裁判所确认的权利的程序,而民事审判是为解决纷争确认民事权利的程序。

二、民事执行的分类

1、终局执行与保全执行

2、金钱执行与非金钱执行

3、直接执行、间接执行与替代执行

4、对人执行与对物执行

5、一般执行与个别执行

三、民事执行行为

(一)含义

民事执行行为是执行机关基于债权人的申请,运用国家公权力,强制债务人履行债务,以实现债权人权利的公法上的行为。

(二)民事执行行为的性质

1、司法行为说;

2、行政行为说。

3、折中说。

其性质应当是:在司法行为控制下的与审判行为平行的一种司法强制行为。

(三)有瑕疵的执行行为

民事执行行为违背法律规定的要件,程序和方法,或者执行行为虽然符合法律规定,但执行结果不符合债权人在实体法上的权利关系,上述执行行为称为有瑕疵的执行行为。

其中,违背法律规定的要件、程序或方法的执行行为,属于违法执行行为。

执行结果不符合债权人在实体法上的权利关系的执行行为,属于不当执行行为。

四、民事执行的基本原则

1、执行合法原则

2、执行当事人不平等原则

3、全面保护当事人合法权益原则

4、执行及时原则

5、执行穷尽原则

五、民事执行法

(一)民事执行法的概念、沿革

民事执行法是规定执行机关的组织,及其运用强制力实施执行行为的程序规范的总和(二)民事执行法的性质

1、强行法

2、普通法

3、公法

4、程序法

(三)民事执行法的立法体例

1、并入民事诉讼法

2、编入破产法

3、制定单行法

第二节 执行主体与执行标的

一、执行主体

(一)执行主体

执行主体,是在执行法律关系中,依照执行法律规定,享有权利和承担义务的,并能够引起执行程序发生、变更和终结的组织和个人。

(二)执行机关

1、执行机关的设置

执行机关,是指依法负责执行法律文书的职能机构。

2、执行机关的组成人员

执行员

庭局长

院长

书记员

司法警察

3、执行争议的协调

两个或者两个以上人民法院在执行相关案件中发生争议的,应当协商解决。协商不成的,逐级报请上级法院,直至报请共同俄上级法院协调处理。

4、执行监督

(1)监督机构

上级法院依法监督下级法院的执行工作。最高人民法院监督地方各级人民法院和专门人民法院的执行工作。

监督权限:

(1)指令纠正

(2)裁定纠正

(3)裁定不予执行

(4)限期执行

(5)提级、指定执行

(6)依审判监督程序处理

(7)命暂缓执行

(8)追究责任

(三)执行当事人

1、执行当事人的含义

所谓执行当事人,就是执行程序中的债权人和债务人

执行当事人应具有诉讼行为能力。

2、执行承担

在执行程序中,案外人因实体法上的原因承受执行当事人地位,享有申请执行人的权利或者被执行人的义务,这就是执行承担。

包括权利的继受和义务的承担两个方面。

执行承担的情形:

(1)当事人死亡

(2)被执行主体的变更和追加

组织终止

组织分立、合并

组织名称变更

法人分支机构不能清偿债务

独资企业

合伙组织

开办单位

(四) 执行参与人

执行参与人是指人民法院和执行当事人以外的参与执行工作的组织和个人。

二、执行标的

(一)执行标的的概念和特点

法院强制执行行为所指向的对象,为执行标的,又称为执行对象或执行客体。特点:

1、执行标的具有非抗辩性。

2、执行标的具有法定性。

(二)财产执行的标的

1、有体物

被执行人的财物,应当是对其享有所有权或者处分权的物。分为动产和不动产。

2、无形财产权

是指被执行人所享有的非以实物形态存在的财产权,主要包括存款、债权、工资收入,用益物权、知识产权、股权及其权利。

债务人对第三人的到期债权和债务人非法处分的财产,也可以成为执行标的。

3、执行财产的豁免

被执行人的财产,原则上均可以强制执行。但实体法和程序法给予保障社会安全或者债务人的生存、维护社会公益或第三人利益,促进社会文化发展等考虑,对于被执行人的特定财产,执行法院不得采取执行措施。

(1)有体物的执行豁免范围

维护被执行人的生存而不得执行的财产;

禁止流通物;

基于社会公益而不得强制执行的财产

维护公序良俗而不得执行的财产;

基于财产性质不得强制执行或限制执行的财产。

外交豁免及领事豁免执行的财产。

(2)无形财产权的执行豁免范围

4、可以替代的行为

对判决、裁定和其他法律文书指定的行为,被执行人未按通知履行的,人民法院可以强制或者委托有关单位或其他人完成,费用由被执行人承担。

(三)人身执行的标的

1、人的身体。对于交出子女的执行依据,可以用直接强制方法,将该子女交给债权人。这是实践中唯一允许将人的身体作为执行标的的表现。

2、人的自由。为促使债务人履行债务,允许以人的自由权为执行标的。采取拘传、拘留、限制出境等间接措施。

第三节 执行依据与执行管辖

一、执行依据

(一)执行依据的概念和特征

执行依据是执行机关据以执行的法律文书,是由有关机构依法出具的、载明债权人享有一定债权,债权人可据以请求执行的法律文书。

特征:

(1)它是一种法律文书。

(2)它是已经生效的法律文书。

(3)它是具有给付内容的、法律规定属于法院强制执行的法律文书。

(4)它是依法向法院申请执行或由法院移送执行的法律文书。

(二)执行依据的种类

1、人民法院制作的法律文书

(1)发生法律效力的判决

(2)发生法律效力的裁定

(3)发生法律效力的调解书、支付令

2、法律规定由人民法院执行的其他法律文书

(1)仲裁裁决

(2)公证债权文书

二、执行管辖

执行管辖是指将一定的执行案件、执行事务和执行中的命令级裁判事务决定由和法院执行的权限划分。包括级别管辖和地域管辖。

(一)级别管辖

(二)地域管辖

第四节 执行和解与执行担保

一、执行和解

(一)执行和解的概念

执行和解,是指在执行过程中,双方当事人自愿相互谅解和让步,就如何履行生效法律文书的有关内容达成协议,即执行和解协议,从而结束执行程序的一种活动。

(二)执行和解的内容和效力

1、执行和解的内容

2、执行和解的效力

和解协议仅发生拘束当事人的效力。和解协议已经履行完毕的,不得再请求恢复执行,人民法院不予恢复执行。

和解协议没有强制执行力。

(三)适用和解协议应注意的问题

1、执行和解应当遵循自愿、平等的原则,体现当事人自由处分民事权利的精神,人民法院在执行中不能为结案而组织当事人强制和解。

2、执行和解协议是一个附条件的合同,申请执行人,被执行人或其他义务承担人在执行和解协议履行完毕前,可以反悔并申请恢复执行原判决。

3、执行和解协议不具有可诉性

4、申请恢复执行期间是不变期间,应当连续计算。

二、执行担保

(一)执行担保及其适用条件

在执行中,被执行人向人民法院提供担保,并经申请执行人同意的,人民法院可以决定暂缓执行以及暂缓执行的期限。

条件:

1、被执行人向执行法院提出书面申请

2、有确定的、足额的财产担保或者有担保能力的保证人

(二)执行担保的法律性质

属于司法程序中的担保,是被执行人向法院提供担保。体现的是公法上的强制执行法律关系,不同于担保法规定的平等主体之间的民事担保合同。

(三)执行担保的法律效力

1、执行担保不当然引起暂缓执行的后果,是否暂缓执行以及暂缓执行的期限由法院决定。

2、因执行担保而决定暂缓执行会产生如下法律效果:

(1)暂停执行程序;

(2)已实施的执行行为仍然有效;

(3)有条件地恢复执行;

(4)暂缓执行期间,被执行人履行义务,则执行完毕,执行程序结束。

3、被执行人逾期不履行义务的法律效果:有权执行被执行人的担保财产或者担保人的财产

第五节 委托执行与协助执行

一、委托执行

(一)委托执行的概念和条件

委托执行是指受理执行案件的法院对于债务人或被执行的财产在外地的案件,委托当地人民法院代为执行的一种活动。

条件:

1、财产在外地;

2、受托法院是被执行人住所地或者被执行财产所在地;

3、委托法院对于需要委托执行的案件,应当在立案后一个月内办妥委托执行手续,超过期限的,须经受托法院同意。

4、委托执行原则上在同级法院之间进行。

5、应当出具书面委托函

(二)委托执行的案件范围

1、禁止委托的事由

(1)被执行人无确切住所或者长期下落不明,又无财产可供执行的;

(2)有关法院已经受理以被执行人为债务人的破产案件或者已经宣告破产的。

2、可不委托执行的情形

(1)被执行人在不同辖区内有财产,且任何一个地方的财产都不足以单独清偿债务的;

(2)分布在不同法院辖区的多个被执行人对清偿的承担有一定关联的

(3)需要裁定变更或者追加辖区以外的被执行人的;

(4)案件审理中已对外地的财产进行保全,异地执行更为方便的;

( 5)因其他特殊情况不便委托执行,经高级法院批准的。

(三)委托执行中委托法院和受托法院各自的权限

1、委托法院的权限

2、受托法院的权限

二、协助执行

(一)协助执行的概念

(二)人民法院之间的协助执行

(三)人民法院以外的其它单位和个人的协助执行

第六节 执行竞合与执行救济

一、执行竞合

(一)执行竞合的概念和类型

执行竞合,是指在民事执行程序中,两个或者两个以上的债权人同时或者先后以不同的执行名义对同一债务人的特定财产,申请法院强制执行,而各债权人的请求之间相互排斥,各个债权人的权利难以同时获得满足的一种竞争状态。

类型:民事执行之间的竞合,民事执行与行政处罚之间的竞合民事执行与财产刑执行之间的竞合。

(二)民事执行之间的竞合

1、民事执行竞合的条件和类型

2、民事执行竞合的具体形态

(1)保全执行之间的竞合

(2)终局执行之间的竞合

(3)终局执行与保全执行的竞合

(三)民事执行与行政处罚的竞合

(四)民事执行与财产刑执行的竞合

二、执行救济

(一)执行救济概述

是指当事人或者利害关系人的利益,因法院的执行行为违法或不当而受到侵害时,为了保护当事人和第三人的合法权益,法律所规定的救济方法和制度。

(二)执行异议

1、概念

是指当事人或者利害关系人认为执行程序、执行措施方法违反法律规定的,请求执行法院予以救济的制度。

2、执行异议的主体

包括当事人和利害关系人

3、执行异议的事由

(1)对于执行命令不服。

(2)对于执行的措施方法不服。

(3)执行行为违反法定程序。

(4)其他侵害理由的事由。

4、执行异议的程序

(1)异议的提出。

(2)管辖法院。

(3)异议的时间。

(4)裁判。

(5)申请复议。

5、执行异议的效力

(三)申请变更执行法院

(四)执行异议之诉

1、执行异议之诉的概念

是指债务人对于执行依据所载的执行债权,主张有足以排除法院强制执行的事由。

2、债务人异议之诉

3、案外人异议之诉

227条:执行过程中,案外人对执行标的提出书面异议的,人民法院应当自收到书面异议之日起15日审查,理由成立的,裁定中止对该标的的执行;理由不成立的,裁定驳回。案外人、当事人对裁定不服,认为原判决、裁定错误的,依照审判监督程序办理;与原判决、裁定无关的,可以自裁定送达之日起15日内向人民法院提起诉讼。

4、申请执行人许可执行之诉

5、参与分配异议之诉

6、其他救济方式

(五)执行回转

1、概念

是指在执行中或者执行完毕后,据以执行的法律文书被法院或者其他有关机关撤销或者变更的,执行机关对已被执行的财产重新采取执行措施,恢复到执行开始时的状况的一种救济制度。

2、条件

(1)原执行依据正在执行或者已经执行完毕。

(2)据以执行的法律文书被撤销或者变更。

(3)法院执行回转也要有执行依据。

(4)执行回转只能适用原申请执行人取得财产的情况。

3、程序

(1)程序的启动。

(2)管辖法院。

(3)重新立案。

(4)执行回转裁定。

(5)执行回转的实施。

第七节 执行的开始、进行和终结

一、执行开始

(一)申请执行

1、申请执行的条件

(1)要有以给付为内容的执行依据;

(2)债务人逾期不履行或者拒绝履行法律文书确定的义务;

(3)在法定的执行时效内提出;

(4)应向有管辖权的法院申请。

2、申请执行应提交的文件和证件

(二)移送执行

1、发生法律效力的具有给付赡养费、抚养费、抚育费内容的法律文书;

2、民事制裁决定书;

3、刑事附带民事判决、裁定、调解书。

二、案件受理与被执行人财产的查明

(一)执行案件的受理

受理执行案件应当符合以下几个条件:

1、法律文书生效;

2、申请执行人是权利人或者其继承人、权利承受人;

3、申请执行人在法定期限内提出申请;

4、法律文书具有给付内容,其执行标的和被执行人明确;

5、义务人没有在生效法律文书确定的期限内履行义务;

6、属于受申请执行人的人民法院管辖。

(二)执行财产的调查

1、调查的事项

首先,调查执行依据有无误写,误算;

其次,调查债务人有无可供执行的财产。

如果发现执行本院判决、裁定和调解书确有错误,应当提出书面意见报请院长审查处理。在执行上级法院文书,发现确有错误的,可提出书面意见,经院长批准,函请上级法院审查处理。

2、调查的方法

首先,可以要求申请执行人提供被执行人的财产状况;

其次,也可以依职权向有关机关、社会团体或公民个人调查了解被执行人的财产状况再次,被执行人报告;

被执行人也有义务向法院申报其财产状况。最后,悬赏举报。三、暂缓执行

(一)暂缓执行适用的情形

1、被执行人提供担保;

2、委托执行中委托法院决定暂缓执行;

3、上级法院决定暂缓执行

(二)暂缓执行的效力

1、暂停执行程序;

2、维持原有的执行效果;

3、有条件地恢复执行。

(三)暂缓执行的期限

《适用意见》:暂缓执行的期限与执行担保的期限一致,最长不得超过一年。

《执行规定》135条,暂缓执行的期限一般不超过3个月,有特殊情况需要延长的,应报经院长批准,但对延长次数未予以明确;

《缓执规定》延长的期限不得超过3个月。

四、不予执行

(一)不予执行的概念

是指人民法院在对仲裁裁决、公证债权文书的申请执行书或承认和执行外国法院的判决裁定的申请数予以审查或执行过程中,因出现法定的原因,裁定停止执行并结束执行程序的行为。

(二)不予执行裁定的范围

1、不予执行仲裁裁决

2、不予执行公证债权文书

3、不予执行外国法院的判决、裁定

(三)不予执行的法律效果

不予执行裁定生效后,该执行程序即告终结。

(四)执行结案

人民法院裁定不予执行、裁定执行终结、执行当事人之间达成执行和解协议并已履行完毕、生效法律文书确定的内容全部执行完毕为执行结案的四种方式。

人民法院自收到申请执行书之日起应当在6个月内执行结案,但是中止执行的期间应当扣除。确有特殊情况需要延长的,由本院院长批准。

人民法院6个月内未执行的,申请执行人可以向上一级人民法院申请执行。上一级法院经审查,可以责令原人民法院在一定期限内执行,也可以决定由本院执行或这指令其他人民法院执行。(203条)

五、执行中止

人民法院依法执行案件,由于出现某些特殊情况需要暂时停止执行程序,待特殊情况消失后,恢复执行程序,继续进行执行的,为中止执行。情形:

1、申请执行人表示可以延期执行。

2、案外人对执行标的提出确有理由的异议。

3、一方当事人死亡,需要等待继承人继承权利或者承担义务。

4、作为一方当事人的法人或者其他组织终止,尚未确定权利义务承受人。

5、按照审判监督程序决定再审。

6、其他情形。

六、执行终结

是指在执行过程中,因发生法律规定的事由,执行程序没有必要或者不可能继续,因而依法结束执行程序。

1、申请人撤销申请的;

2、据以执行的法律文书被撤销的;

3、作为被执行人的公民死亡,无遗产可供继承,又无义务承担人的;

4、追索赡养费、抚养费、抚育费的权利人死亡的;

5、作为被执行人的公民因生活困难无力清偿借款,无收入来源,又丧失劳动能力的

6、人民法院认为应当终结执行的其他情形。

终结执行的裁定书,应当写明终结执行的原因和法律依据

裁定书送达当事人后生效